(M & A)是合并(Merger)與收購(Acquisition)的簡稱。的最基本形式是股權(quán)轉(zhuǎn)讓（share deal）和資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓（asset deal）。跨國是20世紀(jì)90年代中期以來全球最重要的外國直接投資方式。由于德眾多中小企業(yè)自有資本占有率低，面臨著對外資金需求增加和企業(yè)后繼無人的雙重壓力，而德銀行又普遍收縮對企業(yè)的信貸，因此近年來德日益成為世界重要的場所。據(jù)畢馬威（KPMG）經(jīng)濟(jì)與企業(yè)咨詢公司統(tǒng)計，2002年，德國是僅次于美國和英國的世界第三大國際市場，2003年躍至第二位。當(dāng)年在德國發(fā)生的案共1089宗，交易總額為820億美元，每起案的平均交易額為7600萬美元。涉及德國企業(yè)的跨國案629宗，總額為540億美元，其中德收購?fù)鈬髽I(yè)的交易總額140多億美元，被收購的交易總額為390多億美元。涉及的行業(yè)主要有金融服務(wù)、媒體、房地產(chǎn)、物流及化工等制造業(yè)。

德國作為大陸法系的代表，法律體系十分健全，現(xiàn)行的民法和商法為活動提供了重要法律依據(jù)。一些投資銀行和專業(yè)顧問在長期實踐的基礎(chǔ)上，總結(jié)出了在德國的基本流程與步驟。本文根據(jù)德國法合聯(lián)合顧問事務(wù)所(Haarmann， Hemmelrath & Partner)、舒諾貝顧問事務(wù)所(Schulz Noack Bärwinkel)、貝倫貝格銀行和德累斯頓銀行漢堡分行提供的資料，就德國和歐盟的法律及其基本內(nèi)容、的基本流程與步驟、與相關(guān)的融資與擔(dān)保問題及中方企業(yè)應(yīng)注意的事項作簡要介紹，供中方企業(yè)在德國公司時借鑒參考。

　　一、德國和歐盟的主要法律及基本內(nèi)容

德國是世界上對外資準(zhǔn)入限制較少的國家之一。德國《對外經(jīng)濟(jì)法》第1條第1款規(guī)定，與國外的商品、服務(wù)、資本、支付及其它經(jīng)濟(jì)往來原則上不受限制，外國企業(yè)德國公司時原則上也不需報批。但德國及歐盟對外國投資商德國公司也有不同程度的制約和限制，如限制外國公司對本國重要產(chǎn)業(yè)的投資；對大型項目進(jìn)行審批；對收購德國公司30%以上的股份有嚴(yán)格的規(guī)定等。德國迄今還沒有一部專門的法，有關(guān)的法規(guī)散見于民法和商法、公司法、反限制競爭法、有價證券收購法、對外經(jīng)濟(jì)法及各行業(yè)法規(guī)中。主要規(guī)定如下：

（一）限制外國公司對軍工、銀行、金融服務(wù)和保險等重要

行業(yè)的投資

德國對軍事和國防工業(yè)實行嚴(yán)格的監(jiān)控。德《戰(zhàn)爭武器控

制法》(KrWaffKontrG)第2條至第4條規(guī)定，生產(chǎn)、購買、出售、進(jìn)口、出口及運(yùn)送戰(zhàn)爭武器需經(jīng)批準(zhǔn)。如申請人是非德國居民，一般均被拒絕。而且主管部門可隨時撤銷批準(zhǔn)證書。因此，外國人德軍工企業(yè)時，德政府主管部門可撤銷原批準(zhǔn)證書。

    2003年11月修改通過的德《對外經(jīng)濟(jì)法》規(guī)定，外國企業(yè)收購德軍工企業(yè)25%以上的股份，需向德聯(lián)邦政府報批。

德《信貸法》(KWG)第32條規(guī)定，收購銀行或金融服務(wù)公司(或10%以上的投資參股)，需發(fā)出通告，并報聯(lián)邦金融服務(wù)監(jiān)管局(Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht，簡稱BaFin)審批。BaFin可以外國公司未被有效監(jiān)管或其國內(nèi)監(jiān)管部門不愿合作為由拒絕批準(zhǔn)。

德《保險法》第5條對收購德保險公司做出了類似的規(guī)定。

（二）規(guī)定資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時需經(jīng)政府特批的行業(yè)

    除上述行業(yè)外，德規(guī)定能源供應(yīng)、通訊和交通、自然資源開發(fā)、經(jīng)紀(jì)人、建筑等行業(yè)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓需經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)(股權(quán)轉(zhuǎn)讓不需報批)。如德《電力和煤氣供應(yīng)法》(EnWG)第3條規(guī)定，如申請人不具備專業(yè)人員、技術(shù)設(shè)備和經(jīng)濟(jì)實力，來確保能源的長期正常供應(yīng)，可不予批準(zhǔn)。德《電信法》(TKG)第6條第1款規(guī)定對電信運(yùn)營商進(jìn)行資質(zhì)鑒定，營業(yè)執(zhí)照只能發(fā)給擁有足夠的設(shè)備，具有可靠、專業(yè)和高效的服務(wù)能力及保證不危害公共安全和秩序的申請人。營業(yè)執(zhí)照持有人的變更需經(jīng)德國主管部門批準(zhǔn)。

（三）規(guī)定重大項目需申報和審批

德《反限制競爭法》第37條規(guī)定，收購另一家公司的全部或絕大部分資產(chǎn)，或取得對另一家或多家公司直接或間接控制權(quán)的單獨(dú)或聯(lián)合，或獲得另一家公司50%以上股份和25%以上有表決權(quán)的股份的，以及對其他公司產(chǎn)生重大競爭影響的行為，均有向聯(lián)邦卡特爾局申報的義務(wù)。

《反限制競爭法》第35條規(guī)定，如涉及的企業(yè)在全球的銷售總額達(dá)到5億歐元，其中至少有一家在德國的銷售額超過0.25億歐元，則該案需經(jīng)聯(lián)邦卡特爾局審批。但如只涉及2家企業(yè)，其中一家是獨(dú)立的企業(yè)(即不是集團(tuán)的關(guān)聯(lián)公司)，且其全球銷售總額低于1000萬歐元，或進(jìn)入德國市場至少5年、在德國的銷售額低于1500萬歐元，則不需報批。聯(lián)邦卡特爾局主要審查后是否會形成市場壟斷。如后企業(yè)的市場占有率低于20%或所購買的股份不到25%，一般均會得到批準(zhǔn)。

1989年12月21日通過的歐盟理事會第4064/89號關(guān)于《歐盟企業(yè)控制政策》的法令（后經(jīng)多次補(bǔ)充或修改）規(guī)定，如涉及的企業(yè)規(guī)模超過歐盟規(guī)定的以下標(biāo)準(zhǔn)，“對歐洲共同市場具有影響力”，則需經(jīng)歐盟委員會批準(zhǔn)：各方的全球營業(yè)總額超過50億歐元，其中至少有兩方在歐盟的營業(yè)額均超過2.5億歐元；各方的全球營業(yè)總額超過25億歐元，其中在歐盟至少3個成員國中的營業(yè)額均超過1億歐元，或至少有兩方在歐盟3個成員國中的營業(yè)額均超過0.25億歐元，或至少有兩方在歐盟的營業(yè)額均超過1億歐元。但如各方在歐盟的營業(yè)總額的三分之二來自歐盟同一成員國，則不需歐盟批準(zhǔn)。

歐盟的限制政策有“域外效力”，即使一項發(fā)生在歐盟以外，但只要該項形成了市場支配地位，并對歐洲共同市場產(chǎn)生重大影響，也要經(jīng)歐盟同意。典型案例是1997年歐盟干預(yù)美國波音公司收購道公司案和2001年歐盟否決美國通用電氣公司與霍尼韋爾公司的合并案。

（四）對收購公司的規(guī)定

2002年1月生效的《有價證券收購法》(Wertpapiererwerbs-

und Übernahmegesetz，簡稱WpÜG)對收購德公司(30%以上有表決權(quán)的股份)的要約、接受、申報等作了明確的規(guī)定：

1.對目標(biāo)公司30%以上有表決權(quán)的股份收購或在2002年1

月1日以后首次獲得目標(biāo)公司控制權(quán)的收購必須公開要約。

    2.在公布收購決定后，要約方原則上必須在4周內(nèi)向BaFin提交德文本的要約報告書(Angebotsunterlage)，內(nèi)容包括：收購人與目標(biāo)公司的名稱、地址及法律形式；目標(biāo)公司的有價證券代號及預(yù)定收購的數(shù)額；收購的價格、期限和條件；收購所需的資金總額及其保證；收購動機(jī)及預(yù)期目標(biāo)等。BaFin在收到要約報告書后10個工作日之內(nèi)進(jìn)行審核。

    3.目標(biāo)公司是否接受要約的期限為4至10周。如其間出現(xiàn)新的收購人，以后者提出的期限為準(zhǔn)。到期后可再延長2周。目標(biāo)公司的董事會和監(jiān)事會應(yīng)盡快對要約正式表態(tài)。目標(biāo)公司董事會有保持中立的義務(wù)，即不能采取推動或阻止收購的措施。

4.收購價格不能低于最高出價或公布要約前3個月內(nèi)的最高股價。收購結(jié)束后應(yīng)公布收購總額，并向BaFin申報備案。

5.如收購失敗，或BaFin禁止公布要約，收購方在1年之內(nèi)不得提出新的要約。

（五）關(guān)于雇員接收和辭退的規(guī)定

    德國《民法典》(BGB)第613a條規(guī)定，方應(yīng)接收被公司的員工。

德《公司法》規(guī)定，企業(yè)因、及業(yè)務(wù)收縮等原因需要裁員，應(yīng)由董事會報請股東大會通過。雇主辭退雇員無需征得企業(yè)委員會（以下簡稱企委會）同意，但企委會有知情權(quán)，董事會應(yīng)及時向其通報合并方案，并按規(guī)定事先書面通知企委會舉行聽證會，以充分溝通。從舉行聽證會之日起一周后，無論企委會是否同意，雇主即可簽發(fā)辭退通知書。如涉及大規(guī)模裁員，雇主需就“利益平衡”（即企業(yè)內(nèi)部可否轉(zhuǎn)崗安置）和“社會計劃”（即解聘后的補(bǔ)償問題）與企委會進(jìn)行協(xié)商和談判。自2000年5月起，所有解聘決定必須書面且在原件（復(fù)印件、傳真和電子郵件不具法律效力）上簽字后提前通知當(dāng)事人。提前多長時間發(fā)通知書，即辭退期限的長短取決于當(dāng)事人在該企業(yè)的工齡，一般至少在解聘雇員一周前通知；當(dāng)事人的工齡越長，需提前通知的時間就越長，如解聘一名在同一企業(yè)工作20年以上的雇員，需提前7個月通知。被辭退者如認(rèn)為辭退不合理，可在收到辭退通知書后1周內(nèi)通過企委會向雇主提出書面申訴；如未達(dá)成諒解，雇主有權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行辭退方案，但當(dāng)事人可在收到辭退通知書3周內(nèi)上訴當(dāng)?shù)貏趧臃ㄔ骸Ｈ缙髽I(yè)勞資關(guān)系較融洽，按規(guī)定履行了聽證、充分并提前征求意見等程序以及有正當(dāng)理由，訴諸法律的可能性一般很小。

    在德國因企業(yè)經(jīng)營變化引起的裁員應(yīng)給予補(bǔ)償。德《辭退保護(hù)法》第10條規(guī)定：補(bǔ)償金額最高可達(dá)12個月的月薪；但年滿50周歲且在同一公司工作15年以上者可享受最高為15個月月薪的補(bǔ)償金；年滿55周歲且在同一公司工作20年以上者可享受最高為18個月月薪的補(bǔ)償金，此條款不適用在勞動法院根據(jù)《辭退保護(hù)法》第9條第2款判決解除勞動關(guān)系時已到法定正常退休年齡者；月薪指的是正常的工資收入加實物工資。雇員不超過10人的小公司辭退雇員時，原則上不必說明理由，也無需支付補(bǔ)償金。但在實際操作中一般參照雇員的工齡、年齡及其家庭負(fù)擔(dān)和企業(yè)經(jīng)營狀況決定補(bǔ)償金額的高低。通常的做法是，工齡越長，得到的補(bǔ)償金額越高，如1年工齡者被辭退，一般可得到半個月至一個月月薪的補(bǔ)償金；5年工齡者被辭退，至少可拿到兩個半月月薪的補(bǔ)償金。

(六)咨詢費(fèi)有關(guān)規(guī)定

1.法定的費(fèi)用

法定的費(fèi)用包括公證費(fèi)和地產(chǎn)登記費(fèi)及地產(chǎn)收購稅。

德法律規(guī)定，有限責(zé)任公司的合同文本必須到公證機(jī)關(guān)公證，并向地方法院地產(chǎn)登記處登記，上述兩項費(fèi)用占所購地價金額的1.5%。如被公司有2500歐元以上的地產(chǎn)，方還需支付地產(chǎn)收購稅，稅率為地產(chǎn)價的3.5%。

2.其它咨詢費(fèi)用

德法律對顧問、稅務(wù)顧問等咨詢費(fèi)用沒有規(guī)定，原則上按

實際投入的小時計算。有的顧問和稅務(wù)顧問同時要求對咨詢規(guī)定一個底價，如不能低于幾萬歐元。

如聘請投資銀行或會計咨詢公司擔(dān)任投資總顧問，除每月固定的咨詢費(fèi)外，成交后方還要支付交易總額1%至3%的傭金。

二、的基本流程與步驟

的基本流程為：明確動機(jī)與目的→制定戰(zhàn)略→成立小組→選擇顧問→尋找和確定目標(biāo)→聘請法律和稅務(wù)顧問→與目標(biāo)公司股東接洽→簽訂意向書→制定后對目標(biāo)公司的業(yè)務(wù)整合計劃→開展盡職調(diào)查→談判和起草協(xié)議→簽約、成交。

過程一般可分準(zhǔn)備階段、談判階段和簽約、成交階段，其具體步驟為：

(一)準(zhǔn)備階段

1.明確動機(jī)和目的：中方企業(yè)要明確為何要進(jìn)行，通過想達(dá)到什么目的。企業(yè)的動機(jī)一般不外乎擴(kuò)大市場份額、排擠競爭對手、提高利潤率、分散投資風(fēng)險、獲得品牌等。對于中國企業(yè)而言，還有獲得現(xiàn)成的銷售渠道和先進(jìn)技術(shù)，規(guī)避歐盟反傾銷和配額限制等貿(mào)易壁壘，學(xué)習(xí)先進(jìn)的管理模式和經(jīng)驗等。

2.制定戰(zhàn)略：在制定戰(zhàn)略時，要選定目標(biāo)公司的行業(yè)及其產(chǎn)品、目標(biāo)公司所在的國家及目標(biāo)公司的規(guī)模（銷售額和稅前利潤），并對目標(biāo)公司產(chǎn)品的銷售市場及產(chǎn)業(yè)發(fā)展前景進(jìn)行全面的分析，在此基礎(chǔ)上初步設(shè)定成本，策劃一個大致的方案。

3.成立內(nèi)部小組：內(nèi)部小組應(yīng)由公司領(lǐng)導(dǎo)掛帥、各有關(guān)部門領(lǐng)導(dǎo)組成，以保障快速應(yīng)變和決策及對外聯(lián)絡(luò)的暢通。

4.選擇投資總顧問：一般選擇知名的會計咨詢公司或顧問事務(wù)所擔(dān)任投資總顧問（lead advisor），如系大型跨國，需聘請投資銀行擔(dān)任總顧問。

　　(二)談判階段

　　1.尋找目標(biāo)公司：一般需與總顧問簽約，委托其在規(guī)定的期限內(nèi)尋找目標(biāo)企業(yè)。

　　2.與總顧問討論初選名單，從中甄選出3至5家較為理想的目標(biāo)公司。

　　3.讓總顧問出面了解目標(biāo)公司的股東背景、股權(quán)分配和董事會意向及心理價位等情況，并向股東發(fā)出正式的接洽邀請。

4.聘請稅務(wù)、顧問和顧問參加與目標(biāo)公司的談判。

5.簽訂意向書（Letter of Intent）：意向書內(nèi)容包括意向、非正式報價、保密義務(wù)和排他性等條款。意向書一般不具法律效力，但保密條款具有法律效力，所有參與談判的人員都要恪守商業(yè)機(jī)密，以保證即使不成功，方的意圖不會過早地被外界知道，目標(biāo)公司的利益也能得到維護(hù)。

6.制定對目標(biāo)企業(yè)后的業(yè)務(wù)整合計劃（Business Plan）：整合計劃包括對目標(biāo)公司后的股權(quán)結(jié)構(gòu)、投資規(guī)模、經(jīng)營方針、融資方式、人員安排等內(nèi)容。整合計劃是贏得政府擔(dān)保和商業(yè)銀行貸款的關(guān)鍵因素。

7.開展盡職調(diào)查（Due Diligence）：從財務(wù)、法律、技術(shù)和稅務(wù)等方面對目標(biāo)公司進(jìn)行資產(chǎn)評估與財務(wù)審查，摸清目標(biāo)公司的負(fù)債結(jié)構(gòu)與償還能力、盈利來源與前景等真實情況，以降低風(fēng)險。在開始做盡職調(diào)查前，應(yīng)準(zhǔn)備好給目標(biāo)公司的問題清單，并協(xié)商好進(jìn)入資料室及實地考察的時間。

　　8.與目標(biāo)公司股東談判，討論盡職調(diào)查報告，起草協(xié)議。

　　（三）簽約、成交階段

　　買賣雙方就合同達(dá)成一致后，即可安排合同的簽署時間和地點(diǎn)等細(xì)節(jié)。有限責(zé)任公司的合同文本需經(jīng)德公證機(jī)關(guān)公證。

合同應(yīng)對資產(chǎn)移交手續(xù)有明確的規(guī)定。方一般先將合同款項匯入公證師的帳下，待全部資產(chǎn)和文件經(jīng)清點(diǎn)和核準(zhǔn)無誤后，方通知公證師付款，同時將資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到方名下。按德國法律規(guī)定，資產(chǎn)只有經(jīng)過正式的移交才能變換所有人。至此，才算正式結(jié)束（Closing）。

三、與相關(guān)的融資和擔(dān)保問題

目前，世界上通行的與相關(guān)的融資方式主要有三種：一是銀行貸款，即以銀行為主導(dǎo)的間接融資模式；二是債券融資，即企業(yè)以自身信用條件通過發(fā)行公司債券籌集項目資金；三是股權(quán)融資，即企業(yè)通過出售公司股份籌集項目資金。企業(yè)債券融資和股權(quán)融資均屬直接融資方式。

德國的銀行體制與英美模式不同。在德國，不僅有眾多的具有聯(lián)邦或州政府背景的政策性銀行，而且德國銀行大多是集商業(yè)銀行、投資銀行以及實業(yè)于一體的“全能銀行”，既經(jīng)營傳統(tǒng)的銀行業(yè)務(wù)，同時也從事證券投資和實業(yè)投資。因此，銀行在德國的金融體制和企業(yè)整治過程中扮演著舉足輕重的角色。德國銀行與企業(yè)間的特殊關(guān)系使銀行信貸這一間接融資渠道仍是德企業(yè)融資的主要方式。統(tǒng)計資料表明，德國中小企業(yè)的外源融資中，銀行貸款約占57%，股權(quán)融資和債券融資只占16%。在德國的企業(yè)，只有在取得一定的經(jīng)營業(yè)績后，才有可能通過擴(kuò)充股本，利用資本市場進(jìn)行融資。

為吸引外來投資，保障并增加就業(yè)崗位，促進(jìn)地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，德政府制定了一系列投資促進(jìn)措施。這些措施包括對投資商提供政府擔(dān)保、長期優(yōu)惠貸款和投資或工資補(bǔ)貼等。投資促進(jìn)措施也適用于對后的企業(yè)投資，但對價格本身不提供任何補(bǔ)貼或優(yōu)惠。

政府擔(dān)保的目的在于幫助企業(yè)獲得商業(yè)銀行的融資貸款。申請政府擔(dān)保有三種可能：一是各州擔(dān)保銀行的擔(dān)保，擔(dān)保限額為商業(yè)銀行提供項目貸款的80%，最高不超過75萬歐元；二是德國清算銀行的擔(dān)保，主要面向新成立的或處于結(jié)構(gòu)和擴(kuò)張階段的企業(yè)，擔(dān)保金額在75萬歐元至1000萬歐元之間，最高不超過商業(yè)銀行貸款的80%；三是聯(lián)邦與州聯(lián)合擔(dān)保，擔(dān)保金額在1000萬歐元以上，但不超過商業(yè)銀行提供項目貸款的80%，由企業(yè)開戶銀行向普華永道德國復(fù)審公司（PwC Deutsche Revision）申請。

長期優(yōu)惠貸款主要面向中小企業(yè)，主要由德國復(fù)興信貸銀行（KfW）負(fù)責(zé)管理。一般需通過企業(yè)開戶銀行向KfW提出申請，貸款額可達(dá)投資總額的75%，但最高不超過500萬歐元。

投資補(bǔ)貼是對購置生產(chǎn)設(shè)備和廠房的補(bǔ)貼。工資補(bǔ)貼只適用于為本地高級技術(shù)人員創(chuàng)造5年以上的長期工作崗位。德國和歐盟對各地的投資補(bǔ)貼及工資補(bǔ)貼都有嚴(yán)格的規(guī)定，補(bǔ)貼的高低取決于投資者主體是大型企業(yè)還是中小企業(yè)及項目所在地的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平。投資補(bǔ)貼和工資補(bǔ)貼只能選擇其一，兩者不能兼用。

項目融資和擔(dān)保是一個相互關(guān)聯(lián)的復(fù)雜程序。方能否得到擔(dān)保與融資，關(guān)鍵在于其對后目標(biāo)企業(yè)的業(yè)務(wù)整合計劃是否可信，主要取決于投資者主體(自有資本比率、股東結(jié)構(gòu))及被對象的性質(zhì)(破產(chǎn)企業(yè)或科研、環(huán)保項目)、能否保障或創(chuàng)造多少個就業(yè)崗位及項目發(fā)展前景等。中方投資商應(yīng)就具體投資項目委托德投資銀行制定相應(yīng)的融資計劃，但不應(yīng)同時與德多家銀行接洽融資業(yè)務(wù)，否則有利用一方與另一方競爭從中漁利之嫌。

四、中方企業(yè)需注意的事項

鑒于目標(biāo)公司的行業(yè)、法人性質(zhì)、規(guī)模、管理模式等方面不盡相同，中常常會遇到一些意想不到的超出常規(guī)的問題。在德國企業(yè)過程中，中方企業(yè)特別應(yīng)注意以下事項：

　　（一）發(fā)現(xiàn)目標(biāo)公司后，不僅要從純經(jīng)濟(jì)的角度考慮方案，還應(yīng)從德國的法律和稅收角度，分析能否達(dá)到企業(yè)所追求的目標(biāo)。為此，應(yīng)充分征求投資公司、稅務(wù)顧問和專業(yè)顧問的意見，以避免從一開始就犯決策錯誤。在選擇顧問時，既要權(quán)衡其專業(yè)知識，更要考慮其是否有中國業(yè)務(wù)經(jīng)驗，能否充分估計雙方因文化差異而可能造成的嚴(yán)重后果。中方企業(yè)由于缺乏對德國市場、法律體系和文化背景及思維方式的了解，容易犯想當(dāng)然的錯誤，即以中國的思維和理解方式看待德國的問題。在德國，某些政府要員的口頭許諾往往無法兌現(xiàn)，具體執(zhí)法人員只認(rèn)法律不認(rèn)高官；遇到一些自以為無關(guān)緊要的小事就會有法庭傳訊的可能，而且案子拖延時間冗長；解雇員工應(yīng)征詢企委會的意見后報請股東大會通過，并需依法給予補(bǔ)償。諸如此類的因素，中方?jīng)Q策者在制定方案時都應(yīng)充分考慮，以免陷于被動或釀成重大后果。

　?。ǘ┢髽I(yè)內(nèi)部的班子非常重要，它不僅要指導(dǎo)的每一個步驟，而且要確保對內(nèi)、對外各個環(huán)節(jié)做出最佳抉擇和反應(yīng)。班子不宜過大，參與對外談判的成員應(yīng)能直接用英語交流。在過程中應(yīng)盡量避免班子的人員變動。

（三）由于談判涉及的內(nèi)容很多，耗費(fèi)的時間很長，談判雙方最好將談判中的重要內(nèi)容及達(dá)成的共識做詳細(xì)的談判記錄，以避免談到最后卻忘了各方先前的陳述，從而影響談判進(jìn)程。談判記錄一般不具有法律效力，但它可以使不愿承認(rèn)記錄的一方陷于被動，為另一方爭取主動。德國人辦事一向嚴(yán)謹(jǐn)有序，他們在做記錄時十分注意每個用詞，將來也會按書面記錄認(rèn)真執(zhí)行。中方切忌只圖一時省事，草草地做記錄，或不加斟酌地簽署意向書，從而給自己留下隱患。如中方反悔，認(rèn)真的德國人會拿出文字記錄據(jù)理力爭，使中方措手不及。意向書雖也沒有合同那樣的法律效力，但比一般的會議記錄要正式得多。

（四）在對目標(biāo)公司進(jìn)行資產(chǎn)評估時，既要重視目標(biāo)公司的有形資產(chǎn)的真實價值，更要權(quán)衡其商業(yè)信譽(yù)、技術(shù)資源（專利、品牌）、客戶資源和人力資源等無形資產(chǎn)的價值及其風(fēng)險。應(yīng)充分考慮目標(biāo)公司是否擁有穩(wěn)定的客戶群及其整體人力資源的結(jié)構(gòu)和質(zhì)量，后能否留住關(guān)鍵人才或解雇多余的當(dāng)?shù)貑T工。

（五）合同是交易的法律體現(xiàn)。中方企業(yè)在簽訂合同前務(wù)必對陳述與保證、維持現(xiàn)狀、風(fēng)險分擔(dān)及索賠等條款再三斟酌。

1.陳述與保證條款

陳述與保證條款是防范風(fēng)險最重要的條款之一。該條款要求方和目標(biāo)公司對其任何與相關(guān)的事項做出真實而詳細(xì)的陳述，并明確虛假陳述將承擔(dān)的法律后果。

2.維持現(xiàn)狀條款

在合同簽訂后至資產(chǎn)交割期間，企業(yè)的管理權(quán)仍在出售方手中。方應(yīng)要求目標(biāo)公司維持現(xiàn)狀，所有重要決定應(yīng)事先征求方的意見。

3.風(fēng)險分擔(dān)條款

為規(guī)避目標(biāo)公司的或有債務(wù)風(fēng)險，中方應(yīng)在合同中訂立“或有債務(wù)在交割時由目標(biāo)公司自行承擔(dān)”和“交割后發(fā)現(xiàn)的或有債務(wù)，如目標(biāo)公司未曾如實陳述，無論是否為故意或過失，均由目標(biāo)公司承擔(dān)”的條款。

4.索賠條款

為防止出現(xiàn)無法落實索賠的情況，中方可要求設(shè)置提存條款，即規(guī)定一個較長的期限，將款存放在第三方（一般為公證師），以避免中方利益受損。

(六)為保護(hù)股東利益，降低企業(yè)后帶來的風(fēng)險，特別

是在資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的時，可以考慮專為設(shè)立一家有限責(zé)任公司或有限責(zé)任兩合公司(GmbH & Co.KG)。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的時，也要從稅收的角度考慮是否有必要新設(shè)一家公司，設(shè)在德國還是國外。

(七)德國破產(chǎn)企業(yè)時應(yīng)特別注意的風(fēng)險：

1.破產(chǎn)撤銷權(quán)風(fēng)險

    德《破產(chǎn)法》規(guī)定，如發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)人在申請破產(chǎn)至啟動破產(chǎn)程序期間(一般不超過3個月)有有損于債權(quán)人整體利益的行為，破產(chǎn)管理人或特定的債權(quán)人可行使破產(chǎn)撤銷權(quán)，即向破產(chǎn)法院申請撤銷該行為，索賠由該行為產(chǎn)生的財產(chǎn)利益。因此，方破產(chǎn)公司時應(yīng)考慮“破產(chǎn)撤銷權(quán)”可能帶來的風(fēng)險。

2.補(bǔ)繳應(yīng)納稅款、承擔(dān)債務(wù)的風(fēng)險

德《捐稅法》(AO)第75條規(guī)定，方如破產(chǎn)公司，應(yīng)承擔(dān)被公司未盡的納稅義務(wù)。

德《商法典》(HGB)第25條規(guī)定，方如破產(chǎn)公司的股權(quán)，同時應(yīng)承擔(dān)被公司的債務(wù)。

3.接管員工的義務(wù)

德《民法典》第613a條規(guī)定，破產(chǎn)公司的員工全部由

方接管。

　　 4.破產(chǎn)公司后，原來的合同(如供貨合同、租賃合同、許可證生產(chǎn)合同等)因簽約方的變更，并不自動繼續(xù)有效，應(yīng)同有關(guān)方面重談或確認(rèn)。
 

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